Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как оформить дистрибьюторское соглашение». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
В соответствии с дистрибьюторским договором одна сторона – поставщик, берет на себя обязанность на постоянной основе поставлять другой стороне – дистрибьютору – продукт, а дистрибьютор берет на себя обязанность покупать его или принимать, оплачивать, продавать третьим лицам от своего имени и в своих же интересах.
Определение понятия «дистрибьюторский договор»
Дистрибьюторский договор – договор, подразумевающий собой организацию, систематическое заключение и исполнение договоров купли-продажи, которые соответствуют определенным родовым признакам (между определенным сторонами и касаемо конкретного товара).
Целью дистрибьюторского товара является обеспечение сбыта производимых или закупаемых товаров оптом более мелкими партиями. Различия в правовых средствах, которые применяются для реализации поставленной цели следующие: если поверенное лицо занимается распространением чужого товара от своего имени, но всегда лишь за счет, в интересах и на страх и риск заказчика, то дистрибьютором перед распространением чужого товара, должен быть произведен выкуп на собственное имя, то есть чтобы товар распространялся уже непосредственно от имени фактического владельца.
реализация товара должна осуществляться не только от имени владельца, но и за его счет, в его же интересах и на его страх и риск.
Что такое дистрибьюторский договор?
Дистрибьюторский договор является наиболее эффективным средством регламентации экономических отношений по сбыту товаров на новых рынках. В сущности, дистрибьюторские соглашения включают в себя гражданско-правовые отношения по поставке товаров, осуществлению посреднических функций, передаче прав интеллектуальной собственности, а также комплекс иных, объединенных общей целью обязательств. Отношения по дистрибуции представляют собой предоставление одним лицом (грантором) прав по распространению товаров на определенной территории другому лицу (дистрибьютору), причем предоставлять это право может не только производитель продукции, но и экспортер или торговец.
В литературе дистрибьюторский договор точно охарактеризован В.В. Витрянским. Автор пишет о договоре исключительной продажи товаров, по которому продавец предоставляет покупателю исключительное право продажи товаров, являющихся объектом купли-продажи между ними, на определенной территории или указанной клиентуре. Однако исследование данного договора у В.В. Витрянского ограничивается рамками договора франчайзинга (франшизы), что существенно ограничивает область исследования (о сопоставлении дистрибьюторского договора и договора коммерческой концессии см. ниже) .
См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. Кн. 3. Статут, 2002.
В Договоре о поощрении и взаимной защите капиталовложений между Российской Федерацией и Соединенными Штатами Америки (далее — Договор о поощрении) под деятельностью дистрибьюторов понимается деятельность посредников по распространению товаров, которые они сами не производят (пп. viii п. е ст. I).
Договор подписан в г. Вашингтоне 17.06.1992 // Международно-правовые основы иностранных инвестиций в России: Сборник нормативных актов и документов. М.: Юридическая литература, 1995. С. 133 — 152.
Понятие дистрибьюторской деятельности достаточно лаконично сформулировано в Постановлении ФАС Московского округа от 08.10.2002 N КА-А40/6725-02, в котором указывалось, что «дистрибьютор не является потребителем товара, поскольку покупает товар не для удовлетворения личных нужд, а для его перепродажи в пределах оговоренной территории (рынка)». Дистрибьюторские соглашения — одна из наиболее эффективных форм правовых договоренностей между сторонами, регламентирующих продвижение на определенной территории (обычно государство или группа государств) установленной группы товаров и/или услуг. Предмет дистрибьюторского договора заключается в передаче грантором дистрибьютору исключительных прав приобретать и перепродавать товары от своего имени и за свой счет, организовывать продажи на определенной территории и при этом не создавать обязательств производителю.
К сожалению, предмет дистрибьюторского договора настолько не изучен, что на сегодняшний день нет даже единства в правописании слова «дистрибьютор». Правила русского языка позволяют с одинаковым успехом использовать перевод на русский английского слова «distributor» как с буквой «е», так и с буквой «о» в конце. Так, в официально опубликованном в России Договоре о поощрении указывается слово «дистрибьютер». Подобную лингвистическую конструкцию используют и некоторые российские авторы и государственные органы , . Однако наиболее адекватным и соответствующим наиболее авторитетной публикации в области правового регулирования дистрибьюторских договоров следует признать написание с буквой «о» в конце, используемое в данной статье.
Особенности документа, описание сторон
Поставщиком не обязательно выступает тот, кто производит продукцию. Его роль иногда передается продавцам или экспортерам. А потребителями продукции не обязательно выступают группы дистрибьюторов. Он приобретает изделия не для того, чтобы удовлетворить нужды личного характера. А с целью проведения перепродажи, но только на определенных территориях.
Дистрибьюторские фирмы обладают такой особенностью, что они становятся участниками во внешнеторговом обороте на рынке. Дистрибьюторам передается функция реализации товара, закупаемого в качестве импорта. Их деятельность развивается на территории одного государства. Они выполняют сразу несколько функций:
- занимаются изучением спроса
- организуют рекламные кампании
- формируют товарные запасы, хранящиеся на складе
- создают собственную сеть, по которой идет сбыт
Такая система позволяет реализовать товар и на территории других стран.
Предмет дистрибьюторского договора: условие о количестве товаров и об организации их последующей перепродажи
В условиях, когда товарооборот развивается значительными темпами, а соответствующее правовое регулирование не выработано, ученые -специалисты по коммерческому праву предпринимают попытки систематизировать опыт реальной практики предпринимателей по заключению торговых договоров, который можно было бы воплотить в договоры с наибольшим полезным коммерческим эффектом.
Как пишет М.И. Брагинский, формулирование условия о предмете договора — существенного условия договора охватывает весь набор показателей того, по поводу чего заключен договор . Как правило, условие о предмете и круг существенных условий для каждого вида договора устанавливается в ГК РФ или ином нормативно-правовом акте . Соответственно, для непоименованных договоров указания законодателя о том, какие показатели характеризуют договор, отсутствуют.
Известно утверждение М.И. Брагинского о том, что гражданско-правовой договор возникает по поводу передачи вещей, выполнения работ или указания услуг, и «при любом из указанных вариантов суть договора можно свести к определению четырех параметров, каждый из которых отвечает соответственно на один из следующих вопросов: что, сколько, когда и каким образом?» .
В отношении условия дистрибьюторского договора о реализации товаров, формулировка предмета не подпадает под указанные признаки. Одним из главных отличительных признаков дистрибьюторского договора является, гибкий, изменчивый характер условия о количестве продаваемых товаров, как правило — в сторону увеличения. Увеличения необходимо по годам, или общим срокам действия договора ,выражая результативности усилий дистрибьютора: Однако оно также может предусматриваться в пределах сроков, на которые в договоре согласовано твердое количество поставляемых товаров. Изучение практического материала показывает, что в большинстве случаев стороны составляют единый дистрибьюторскии договор, регулирующий их взаимоотношения по поставке товаров и контролю за- дальнейшим распространением этих товаров271.. Как единую договорную конструкцию рассматривают дистрибьюторскии договор и Принципы АФД , согласно ст. 4:101 которых дистрибьюторскии договор — это договор, в соответствии с которым «одна сторона (поставщик) обязуется поставлять другой стороне (дистрибьютору) товары на постоянной основе, а дистрибьютор обязуется закупать их и продавать от своего имени и за свой счет». Очевидно, что ввиду новизны и сложности договора данное определение поверхностно и неточно выражает сущность дистрибьюторского договора.
146 Условие о поставке может быть сформулировано так, что поставщик «принимает заказы на отгрузку товаров по определенной форме» (учитывая объемы), и такая форма должна являться приложением к дистрибьюторскому договору. Например, стороны договариваются, что поставщик обязуется передавать дистрибьютору товары, а дистрибьютор принимать и оплачивать эти товары по ценам, в количестве и ассортименте, предусмотренных заказом дистрибьютора- и товарной накладной, являющимися, неотъемлемой частью договора.
Что касается количества товаров, отгружаемых по заказу, то стороны могут согласовать «минимальный объем партии». Например, договориться о размере партии, «кратном одному слою гофрокоробов на поддоне» (учитывая последующие требования перевозчика при транспортировке). Как видно из-приведенных примеров; условие сформулировано ближе к модели договора8 поставки, где существенным является не только условие о количестве и наименовании товара, но и срок (сроки) передачи товаров. Так, согласно ст. 506 ГК РФ поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок (или сроки) производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в целях, не связанных с семейным, личным, домашним или иным подобным использованием. Обязанность поставщика сформулирована с использованием глагола совершенного вида. Для дистрибьюторской деятельности, имеющей длительный характер и предполагающей постоянный товарооборот, обязанность по реализации формулируется, как правило, с использованием глаголов в несовершенном виде: «обязуется передавать», «обязуется поставлять», «обязуется размещать заказы», «обязуется продавать». Например, предмет договора энергоснабжения сформулирован с учетом регулярно повторяемых действий, поэтому использованы несовершенный вид глагола: энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту энергию (п. 1 ст. 539 ГК РФ). Слишком далека от дистрибьюторского договора и общая конструкция купли-продажи (продавец обязуется передать другой стороне товар, а покупатель принять и оплатить его); так как вообще нацелена на единоразовую сделку.
Что касается, Принципов АФД, то в силу отсутствия в английском языке деления глаголов на совершенный и несовершенный вид, из самих терминов невозможно понять, предполагается ли длительность или регулярность обозначаемых этими глаголами действий-. Так, согласно п. 2 ст. 4:101 Принципов АФД, the supplier agrees to supply trie distributor with products (поставщик обязуется поставлять (или- поставить) дистрибьютору), the distributor agrees to purchase (дистрибьютор обязуется покупать (или купить) у производителя). Однако составители как бы для устранения сомнений в предназначенности- положений о дистрибуции для длительных связей специально включили в формулировку предмета выражение «на постоянной основе» (on a continuing basis).
Однако утверждение относительно возможности включать в предмет дистрибьюторского договора слова: «дистрибьютор обязуется размещать заказы» неоднозначно. С одной стороны, среди условий договора-поставки в ГК РФ не предусмотрено условия об обязательном размещении заказов. С другой стороны, учитывая цели для которых предназначен-дистрибыоторский договор, а именно организовать и наращивать сбыт и оправдать вложенные маркетинговые затраты, включение такого условия в дистрибыоторский договор было бы выгодно производителю (поставщику). Поэтому первое по значимости условие, как правило, условие о максимальных объемах и обязанности размещать на регулярной основе заказы. Это является существенным признаком, дистрибьюторскои деятельности. В случае если происходят перебои в размещении заказов со стороны дистрибьютора, заказывается не полный ассортимент, производитель, как правило, ставит вопрос о расторжении договора с таким контрагентом.
Дистрибьюторский договор в международной торговой практике
В Рекомендациях Международной торговой палаты (МТП) разъяснено, что Типовой дистрибьюторский контракт МТП предназначен для регулирования взаимоотношений сторон в международных коммерческих отношениях, когда дистрибьюторы выступают в роли покупателей — оптовых торговцев и импортеров и организуют размещение товаров на договорной территории (в этом их отличие от дилеров, которые реализуют товары на уровне розничной торговли). Дистрибьютор — не посредник или брокер, он покупает товары для перепродажи от своего имени и за свой счет. В его функции входят продвижение и (или) организация размещения товаров на соответствующей территории в течение согласованного периода.
The ICC Model Distributorship Contract Sole Importer-Distributor (публикация МТП N 518).
Производитель может предоставить дистрибьютору:
- монопольное право на продажу товаров на согласованной территории. В этом случае в течение срока действия дистрибьюторского договора поставщик обязуется не передавать другому лицу в пределах договорной территории право на распространение или продажу товара. При этом сам поставщик сохраняет на договорной территории право заключать сделки с согласованными с дистрибьютором покупателями с выплатой ему при таких продажах соответствующего вознаграждения;
- исключительное (эксклюзивное) право на продажу товаров на согласованной территории. При предоставлении такого права дистрибьютору поставщик обязуется не продавать свои товары на договорной территории никому другому, кроме дистрибьютора, и полностью воздержаться от самостоятельной продажи товаров на этой территории;
- преимущественное право на продажу товаров на согласованной территории. Состоит оно в том, что производитель обязуется предлагать договорные товары на договорной территории в первую очередь тому дистрибьютору, которому предоставлено такое право. Если же дистрибьютор по каким-либо причинам не берется за реализацию и размещение данных товаров, поставщик может самостоятельно предлагать их покупателям на указанной территории.
Утверждать, что в системе российского права отсутствует дистрибьюторский договор, — все равно, что прятать голову в песок. В практике российского бизнеса он давно занял прочные позиции. При этом, однако, ни судебная практика, ни доктрина пока не выработали четких критериев его квалификации. Более того, имеется небезосновательное мнение, что некоторые права и обязанности сторон по данному договору, хотя и могут исполняться предпринимателями добровольно, остаются без правовой защиты, поскольку не соответствуют российскому гражданскому законодательству.
Интерес к подобному договору в практике российского предпринимательства легко объясним. Такой договор позволяет поставщику распространять что важнее, продвигать товар в регионах, отдаленных от его местонахождения, с другой стороны, этот договор дает дистрибьютору ряд гарантий и преимуществ, которые отсутствовали бы при регулировании сходных отношений другими средствами. Заключение договора купли-продажи (вне рамок дистрибьюторских отношений) не гарантирует дистрибьютору того особого положения, которое позволяет ему вкладывать средства в продвижение товара, не рискуя тратить деньги на развитие конкурентов. Агентский договор не дает ему той степени самостоятельности, которая есть у собственника. Договор коммерческой концессии также значительно ограничивает самостоятельность дистрибьютора и предназначен в большей степени для использования исключительных прав, чем для продвижения на рынок товара. Возможны также иные формы организации региональных продаж (создание филиала, дочернего или зависимого предприятия), но использование любого из таких средств предполагает большую или меньшую зависимость между дистрибьютором и продавцом. Представляется, что в этой ситуации, в рамках, допускаемых антимонопольным законодательством, дистрибьюторский договор может применяться на территории России как достаточно удобное и эффективное средство для развития региональных товарных рынков.
Объектом исследования моей работы является дистрибьюторский договор.
В данной работе я выделено несколько задач:
· дать определение дистрибьюторскому договору;
· Определить, как соотносится дистрибьюторский договор с другими видами гражданских правоотношений;
· выявить элементы этого договора;
· определить способы и особенности составления, заключения и расторжения договора.
Что еще полезно знать
1. Территориальное деление
На практике, встречаются дистрибьюторские договоры с условием осуществления продажи и распространения товаров на оговоренной территории. Такое условие выработано практикой торгового оборота и облегчает планирование производителем сбыта товаров. Статья 13 Антимонопольного Закона запрещает соглашения, которые имеют или могут иметь своим результатом раздел товарного рынка по территориальному принципу, объемам сделок, видам, объемам, ассортименту товаров и их ценам (тарифам), кругу продавцов либо потребителей, за исключением вертикальных соглашений, допустимых в соответствии с пунктом 2 статьи 14 настоящего Закона.
Таким образом, соглашения могут быть признаны допустимыми антимонопольным органом (Министерство антимонопольного регулирования и торговли), если:
- такие соглашения являются договорами комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга);
- доля каждого хозяйствующего субъекта, являющегося участником такого соглашения, на любом товарном рынке не превышает 15 процентов.
Вопросы развития систем спутниковой навигации в последние годы становятся весьма актуальными. Однако за несколько лет до актуализации этой темы в средствах массовой информации уже была проведена активная подготовительная работа по патентованию различных технологий, так или иначе связанных с вопросами GPS и ГЛОНАСС. Причем можно с уверенностью утверждать, что компаниям, которые ранее не позаботились о защите интеллектуальной собственности, будет весьма нелегко удерживать позиции на рынке.
В числе зарегистрированных патентов в этой области – устройства для приемов сигналов спутниковых радионавигационных систем и способы обработки этих сигналов, различные системы управления (в том числе следящие), охранные радионавигационные системы и т.д. Рассмотрим некоторые из зарегистрированных в России патентов.
Патент РФ № № 2134488 на изобретение «Система управления для спутниковой системы связи и телеметрическая следящая и управляющая система связи» (патентообладатель: Моторола Инк. (США).
Извлечение из формулы изобретения
Система управления для спутниковой системы связи, имеющей по меньшей мере один спутник с приемниками и передатчиками, создающими множество абонентских каналов связи для установления связи между множеством абонентов, содержащая спутниковую подсистему управления на борту спутника для управления функциями спутника, наземную станцию управления, первую линию связи, соединенную со спутниковой подсистемой управления и наземной станцией управления для соединения наземной станции управления со спутниковой подсистемой управления, отличающаяся тем, что обеспечивающее связь соединение устанавливается посредством одного из абонентских каналов связи, при этом указанный один из абонентских каналов связи используется для передачи команд в спутниковую подсистему управления, объединенную с множеством абонентских каналов связи, причем спутник включает в себя множество передатчиков и приемников для проецирования множества смежных ячеек на Землю, а спутниковая подсистема управления чувствительна к командам наземной станции управления для обеспечения возможности управления этими командами выбранной функцией спутника.
Патент РФ № № 2134488 на изобретение «Система индикации положения» (патентообладатель: Хокан Ланс (Швеция).
Извлечение из реферата изобретения
Множество движущихся объектов, таких, как самолеты, обеспечено приемниками GPS, позволяющими индивидуально определить широту и долготу. Далее этот приемник также будет выдавать сигналы очень точного времени. В соответствии с изобретением это очень точное время используется для обеспечения возможности всем объектам, составляющим это множество, передавать на заданной частоте их идентичности и положения в прецезионно определенных блоках времени. Путем назначения этих частот в диапазоне весьма высоких частот (UHF) или ультравысоких частот (VHF) диапазон их приема ограничивается так, чтобы эта система могла стать всемирной. Передачи могут приниматься всеми участниками, так же как и центрами управления воздушным движением на земле.
Патент РФ № № 2229398 на изобретение «охранно-навигационная система для транспортного средства» (патентообладатель: ООО «Альтоника»; приоритет от 12 сентября 2003 г.).
Извлечение из реферата к изобретению
Изобретение относится к электронному оборудованию транспортных средств (ТС). На ТС установлены центральный блок управления, охранно-противоугонная подсистема, блок хранения номеров телефонов и кодов пользователей, блок управления громкой связью с выносным органом управления и программирования, блок памяти голосовых команд, блок хранения мелодий вызова и служебных звуковых сигналов, блок памяти речевых сообщений, блок хранения номеров телефонов и кодов пользователей, блок шумопонижения и подавления акустического эха, микрофон, громкоговоритель, блок приглушения или отключения магнитолы. Кроме того, имеются блок измерения координат ТС, выполненный с возможностью приема и обработки сигналов глобальных спутниковых систем навигации GPS и/или ГЛОНАСС, бортовой контроллер, блок преобразования координат и блок хранения справочной информации. Bluetooth-узлы, входящие в состав блока управления громкой связью и центрального блока управления, выполнены с возможностью радиообмена данными с Bluetooth-узлом, встроенным в бортовой мобильный телефон, связанный сетью сотовой подвижной связи с носимыми мобильными телефонами пользователей.
Патент РФ № № 2280260 на изобретение «Устройство для приема сигналов спутниковых радионавигационных систем» (патентообладатель: ОАО «Российский институт радионавигации и времени»; приоритет от 6 декабря 2004 г.).
Извлечение из реферата к изобретению
Изобретение относится к области средств радионавигации и может быть использовано в устройствах для приема сигналов спутниковых радионавигационных систем (СРНС) ГЛОНАСС и GPS частотного диапазона L1. Технический результат – обеспечение работоспособности в условиях наличия внутрисистемной помехи, располагающейся в частотном диапазоне сигналов одной из систем ГЛОНАСС или GPS, упрощение оборудования и снижение тактовой частоты аналого-цифрового преобразования.
Патент РФ № 2281891 на изобретение «Устойчивая глобальная система управления космическими аппаратами» (патентообладатель: ЗАО «НПО Космического приборостроения»; приоритет от 29 октября 2004 г.).
Извлечение из реферата к изобретению
Изобретение относится к системам передачи информации и может найти применение в спутниковых системах связи при управлении космическими аппаратами. Технический результат изобретения заключается в расширении функциональных возможностей системы, в частности повышении устойчивости управления космическими аппаратами. Система содержит космические аппараты, мобильное звено управления, а также спутниковую навигационную систему ГЛОНАСС, содержащую навигационные спутники, при этом навигационные спутники содержат бортовую командно-измерительную систему и аппаратуру межспутниковой связи, космические аппараты содержат соединенные с бортовой системой управления навигационную аппаратуру потребителя, работающую по навигационным полям систем ГЛОНАСС или ГЛОНАСС и GPS, и бортовую командно-измерительную систему, осуществляющую связь с мобильным звеном управления, а мобильное звено управления содержит навигационную аппаратуру потребителя, работающую по навигационным полям ГЛОНАСС или ГЛОНАСС и GPS и соединенную с рабочей станцией, выполняющей функции командного пункта и центра управления полетом космического аппарата, при этом рабочая станция соединена с командно-измерительной системой, осуществляющей связь как с космическими аппаратами, так и с навигационными спутниками.
ГЛАВА 24 НАНОТЕХНОЛОГИИ
Традиционно под нанотехнологиями принято понимать область прикладной науки и техники, занимающуюся изучением свойств объектов и разработкой устройств размеров порядка нанометра (по системе единиц СИ, 10 9 метра). На сегодняшний день нанотехнологии – одно из самых перспективных и прогрессивно развивающихся направлений.
Патентование в этой сфере осуществляется уже сейчас достаточно активно (на сегодняшний день можно выделить не менее 50 зарегистрированных патентов на изобретения в этой области), поэтому просто познакомим читателя с некоторыми действующими патентами на изобретения в этой области.
Полагаю, что дополнительное комментирование этих вопросов – излишне. В конце подведем краткое резюме.
Патент РФ № 2221324 на изобретение «Устройство перемещения» (патентообладатель: государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования Московский государственный институт электроники и математики (технический университет); отрытая лицензия; приоритет от 19 декабря 2001 г.)
Формула изобретения
Устройство перемещения, содержащее стол и направляющую, шесть пьезоэлектрических преобразователей, связанных со столом и направляющей по структуре l-координат, отличающееся тем, что пьезоэлектрические преобразователи связаны со столом и направляющей посредством двенадцати упругих торсионов соответственно, в устройство дополнительно введено шесть приводов и неподвижное основание, причем приводы связаны с направляющей и основанием посредством двенадцати шарниров соответственно также по структуре l-координат, причем шарниры и торсионы расположены на разных торцах направляющей.
Патент РФ № 2270164 на изобретение «Способ изготовления нановолокон» (патентообладатель: Принц А.В.; приоритет от 9 октября 2003 г.)
Извлечения из реферата изобретения
Изобретение относится к нанотехнологии, изготовлению наноструктур, а именно к способам производства нановолокон. Сущность изобретения: в способе изготовления нановолокон на подложке формируют многослойную структуру, содержащую по крайней мере один жертвенный слой и пленочную структуру из вещества, предназначенного для формирования волокон, разделенную на узкие полоски, селективно удаляют жертвенный слой, за счет этого узкие полоски освобождаются от связи с подложкой, образуя волокна.
Какие еще условия относят к важным в дистрибьюторских договорах?
Обязательно точное описание условий наступления ответственности вместе с размерами самой ответственности.
Условия, на которых договор расторгается. Иногда в документы включают положение о том, что пролонгация происходит автоматически. Если одна из сторон не уведомляет другую о прекращении отношений.
Если со стороны покупателя появляются серьезные нарушения, поставщик получает право на отказ от исполнения обязанностей, односторонний
Например, если неоднократно вторая сторона отказывалась от оплаты.
Важно использовать тару и упаковку, которые способны обеспечить полную сохранность товара.
Описание порядка, в котором происходит отгрузка и разгрузка.
Если не указано других обстоятельств, доставка осуществляется за счет поставщика.
Обязательно указание сроков, за которые свои обязанности должна выполнить каждая из сторон. Поставки раньше срока возможны только с согласия покупателя.
I. Общая характеристика трансграничных дистрибьюторских договоров
Стремительно развивающиеся рыночные отношения, активное развитие международного экономического и информационного пространства стимулируют возникновение тесной взаимосвязи между субъектами из различных юрисдикций, направленной на создание длительных договорных связей, которые привели к появлению такого комплексного договора о сбыте товаров и предоставлении исключительных прав, как дистрибьюторский договор (distributorship agreements, concession commercial).
Дистрибьюторский договор предоставляет сторонам возможность установить договорную систему разнообразных связей, обеспечивающих сбыт товаров и предоставление исключительных прав. Фактически существо дистрибьюторского договора состоит в предоставлении дистрибьютору продавцом права продажи товара на определенной территории на согласованных условиях и в урегулировании различных вопросов, возникающих при сбыте товара.
В настоящее время отсутствует нормативно закрепленное определение как дистрибьюторского договора, так и трансграничного дистрибьюторского договора.
Тем не менее исходя из существа договорных отношений можно попробовать его сформулировать и определить, что под трансграничным дистрибьюторским договором следует понимать договорную систему связей, осложненных иностранным элементом, обеспечивающих дистрибьютору право продажи товаров и услуг на определенной территории в течение определенного периода времени на согласованных условиях и предоставляющих исключительные права в отношении товара. При этом в трансграничных дистрибьюторских отношениях иностранный элемент может подразделяться на три группы: субъекты, объекты и юридические факты, в результате которых возникают трансграничные дистрибьюторские правоотношения .
Международное частное право / Под ред. Г.К. Дмитриевой. М., 2012. С. 7 – 8.
Исходя из практического опыта необходимо отметить, что трансграничные дистрибьюторские договоры, как правило, характеризуются иностранным элементом, содержащимся в субъекте, т.е. трансграничные дистрибьюторские договоры заключаются между субъектами, находящимися в разных государствах, а также, чаще всего, на разных стадиях экономического развития, когда поставщик находится в более развитой стране и на более высоком уровне развития, чем дистрибьютор.
Несмотря на широкое распространение трансграничных дистрибьюторских договоров, их регулирование отсутствует. В соответствии с рекомендацией, данной в Обзоре ЮНСИТРАЛ по применению Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (далее – Венская конвенция) , Венская конвенция может применяться не непосредственно к трансграничным дистрибьюторским отношениям, имеющим своей целью, скорее, организацию дистрибьюции, а к конкретным контрактам купли-продажи во исполнение трансграничных дистрибьюторских договоров.
UNCITRAL Digest of case law on the UN Convention (п. 6 комментария к ст. 1, п. 9 комментария к ст. 4).
В Европейском союзе также отсутствует унифицированное регулирование трансграничных дистрибьюторских договоров. Тем не менее в отношении договоров, направленных на сбыт и продвижение товаров, действует Регламент Комиссии ЕС от 22 декабря 1999 г. N 2790/1999 о применении ст. 81(3) Консолидированной версии Договора о ЕС к категории вертикальных соглашений и к согласованной практике (далее – Регламент ЕС N 2790/1999).
Official Journal EEC L 336. 29.12.1999. P. 0021 – 0025.
Регламент ЕС N 2790/1999 был создан для регулирования вертикальных отношений, возникающих при реализации двух близких по экономической сущности коммерческих отношений: дистрибьюторских отношений и франчайзинга. При этом основной целью Регламента ЕС N 2790/1999 является недопущение устранения конкуренции между соответствующими хозяйствующими субъектами на рынках стран ЕС.
Если же обратиться к национальному законодательству ряда стран Европы, то и там отсутствует нормативное регулирование трансграничных дистрибьюторских договоров, что не делает их менее популярными видами сделок для ведения внешнеэкономической деятельности.
Дилерский и дистрибьюторский договоры
Сходство:
- Договоры подразумевают продолжительное партнерство сторон;
- В договорах регламентируется передача продукции в собственность от поставщика дистрибьютору или дилеру;
- Продвижение продукции под торговой маркой производителя/поставщика;
- Прибыль дистрибьютора и дилера формируется за счет ценовой разницы при оптовой закупке и розничной или мелкооптовой реализации.
Различия:
- Дистрибьюторы, как правило, работают на внешних рынках, дилеры реализуют продукцию в основном в странах-производителях;
- Дистрибьюторы, в большинстве своем – крупные оптовые компании, в распоряжении которых имеются собственный транспорт, склады и прочая инфраструктура. Дилерские фирмы располагают куда меньшими возможностями;
- В структуре товарного оборота «производитель – посредник – покупатель» дистрибьютер находится ближе к производителю, дилер – к покупателю. Дилеры нацелены, в основном, на розничную реализацию, дистрибьюторы – на крупный опт.
Правовое регулирование
В России дистрибьюторские договоры не получили обязательного законодательного закрепления. Поэтому в вопросе использования готовых форм таких соглашений лучше обратиться к иностранной юридической практике.
Международная торговая палата разработала ряд документов и типовых форм, которые можно взять за основу при заключении дистрибьюторского соглашения (публикация № 518, МТП).
Также существуют поясняющие документы к составлению подобных контрактов (публикация № 441, МТП) – детальное руководство по практическому формированию названных выше документов.
Следует учесть, что и поставщик, и дистрибьютор – независимые предприниматели в своих собственных странах. И в торговых связях каждый из них руководствуется собственной юрисдикцией (законодательством страны, где зарегистрирована его предпринимательская деятельность).
Правом поставщика является снабжение товаром и контроль над действиями партнера на выделенной ему для сбыта территории. При этом дистрибьютор в соглашении рассматривается как профессиональный посредник, являющийся участником сложной современной цепочки процесса доведения товара до потребителя, но соблюдающий собственные коммерческие интересы.
Особенности документа, описание сторон
Поставщиком не обязательно выступает тот, кто производит продукцию. Его роль иногда передается продавцам или экспортерам. А потребителями продукции не обязательно выступают группы дистрибьюторов. Он приобретает изделия не для того, чтобы удовлетворить нужды личного характера. А с целью проведения перепродажи, но только на определенных территориях.
Дистрибьюторские фирмы обладают такой особенностью, что они становятся участниками во внешнеторговом обороте на рынке. Дистрибьюторам передается функция реализации товара, закупаемого в качестве импорта. Их деятельность развивается на территории одного государства. Они выполняют сразу несколько функций:
- занимаются изучением спроса
- организуют рекламные кампании
- формируют товарные запасы, хранящиеся на складе
- создают собственную сеть, по которой идет сбыт
Такая система позволяет реализовать товар и на территории других стран.
Условия дистрибьюторского договора
1. Исключительное право. Дистрибьюторское соглашение должно содержать пункт об исключительном (эксклюзивном) праве на представление товаров производителя в конкретном регионе. Это означает, что других дистрибьюторов этой компании в этом регионе уже не будет, то есть, дистрибьютор в будущем не столкнется с конкуренцией. Сетевые компании обычно не включают этот пункт в свой дистрибьюторский договор и действуют по принципу «чем больше дистрибьюторов — тем лучше».
2. Границы территории. Если это эксклюзивное дистрибьюторское соглашение, то в нем должны быть очень четко обозначены границы территории, на которой дистрибьютор получает исключительное право представлять товары производителя.
3. Наименование бренда. В дистрибьюторском договоре должно быть четко указано наименование бренда и перечень продукции, официальным представителем которой будет выступать дистрибьютор, либо, если это вся (любая) продукция определенного бренда — это тоже должно быть указано.
4. Создание сети сбыта. Поскольку главной функцией дистрибьютора является создание сети сбыта продукции, в дистрибьюторском соглашении должны четко оговариваться его полномочия в этом вопросе. Например, имеет ли он право самостоятельно заключать субдистрибьюторские, дилерские, агентские договора с дилерами или ритейлерами, либо же он должен согласовывать их с производителем.
5. Ценовая политика. В большинстве случаев дистрибьютор не имеет права самостоятельно формировать отпускные цены продукции, а должен работать по тем ценам, которые указывает производитель. Этот момент тоже должен оговариваться в дистрибьюторском договоре, а в последующем производитель направляет дистрибьютору прайс-листы, являющиеся дополнениями/приложениями к договору дистрибьюции.
6. Использование товарного знака. Эксклюзивный дистрибьюторский договор также должен четко описывать права дистрибьютора на использование товарного знака (бренда), принадлежащего компании. Например, может ли он самостоятельно использовать его в рекламных целях или как-то еще.
7. Условия поставки товара. Одним из наиболее важных условий дистрибьюторского договора является условие поставки товаров от производителя дистрибьютору. Наиболее выгодным для дистрибьютора условием будет передача товара «под реализацию», без предоплаты, также может быть предусмотрен вариант частичной предоплаты (должен быть указан ее размер в процентах) или даже 100%-я предоплата (так происходит в сетевом маркетинге, где дистрибьюторы заказывают товар под конкретного покупателя).
Судебная классификация
Как показывает судебная практика, классификация дистрибьюторских договоров может различаться. Например, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа при рассмотрении дела № Ф08-1395/2005 классифицировал договор: о передаче права на реализацию продукции в определенном регионе с запретом осуществлять данную деятельность поставщику и третьим лицам, как агентский, а Арбитражный суд Уральского округа в деле № Ф09-3252/06-С3, при схожих условиях договора, определил его как договор купли-продажи.
Как дистрибьюторский, так и дилерский договоры могут носить рамочный характер, в которых определяются основные обязательства сторон, а детализация осуществляется в дополнительных соглашениях и приложениях.
В дилерском договоре, помимо обязательств по распространению продукции, содержится и соглашение об обеспечении сервисного и гарантийного обслуживания. В силу такого договора, дилер становится собственником продукции и продвигает ее за свои деньги.
Сотрудничество дилера и поставщика нельзя назвать паритетным. Договор составляется производителем (дилером), и он может предложить свои поправки, но последнее слово остается за поставщиком. Взамен дилер получает право на использование товарного знака и статус официального, регионального представителя производителя.